牛智超 文
案情简介：
A公司成立于2015年12月，成立时登记法定代表人为B，B不是A公司股东。A公司章程规定，公司的法定代表人由董事长担任，董事长由董事会选举产生。B与A公司之间未签订书面的委任合同，没有约定报酬，没有具体就职岗位，并非A公司员工。2018年7月，B向A公司提交辞职报告。2019年6月至2020年4月期间，向A公司发出催告函，催告被告尽快配合原告办理法定代表人、董事长的变更手续；向A公司发出解除委任重申函，重申辞去公司法定代表人、董事、董事长职务并涤除相应登记事项的要求。A公司表示愿意配合B的相关诉求，并于2019年11月召开董事会，决议通过免除原告的法定代表人、董事、董事长的职务，并经全部股东盖章确认，但碍于未找到能代替B作法定代表人的人选，关于B的诉求一致没有实质性进展。
B向法院提出诉讼，其中一项诉请是涤除B法人、董事、董事长的身份，并要求A公司于判决生效之日起十日内配合B至相关主管部门办理登记变更手续，涤除B作为A公司法定代表人、董事、董事长的登记事项。
案情分析：
一、关于一审阶段的法理分析及裁判结果
（一）非A公司董事长、执行董事或者经理，未实际经营管理A公司，不应为A公司法定代表人
《公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。由此不难看出，若B担任A公司的法定代表人，需要持有董事长、执行董事或者经理的身份要件，该身份要件是担任公司法定代表人的前提和基础。同时，《民法典》第六十一条第一、二款规定，依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。这意味着法定代表人应由实际经营管理A公司的人担任。本案中，B仅在一些必须由法定代表人(董事长)签名的场合，配合性地进行签署，B并未实际参与公司的经营决策，既并非A公司股东，也非A公司的员工，未曾在A公司有过具体岗位，故B仅为A公司名义上的法定代表人，B从根本上就不具备对外代表被告的基本条件和能力，不适宜再担任A公司的法定代表人。
（二）本案结果
本案中，A公司也同意B的全部诉讼请求，只是碍于没有其他人愿意做法定代表人而无法推动变更登记事项的开展，B反复多次向A公司催告尽快变更登记未果，已经严重损害B的合法权益；B并非A公司的股东，其亦无法通过召集股东会等公司自治途径就法定代表人变更事项进行协商后作出股东会决议。最终法院支持了B的诉讼求情，判决A公司应于判决生效之日起三十日内至C区市场监督管理局申请变更法定代表人、董事、董事长的登记，B应予配合；如A公司届时未予办理，则A公司应于判决生效之日起四十五日内至C区市场监督管理局办理涤除B作为A公司法定代表人、董事、董事长的登记事项。
二、关于执行情况及后续处理讨论
（一）关于执行情况
B虽然取得了胜诉判决，但是从实际执行情况来看，并没有达到B的心理预期。法院携已作出的执行裁定书、协助公示执行信息需求书和协助公示通知书至C区行政服务中心予以执行办理，但被告知A公司未产生新任董事长和法定代表人，致使无法涤除B作为A公司的法定代表人、董事、董事长的登记事项。法院认为案件执行条件尚不具备，裁定终结XX号民事判决书相关判决内容的执行。
（二）关于后续处理讨论
1、案例借鉴。参考贵港市市场监督管理局⾏政处罚决定书（贵市监执法处字〔2021〕1020号），某公司法定代表人甲已去世， 甲已不再具有担任公司法定代表人资格，公司应及时向登记机关申请办理法定代表人的变更登记。市场监管部门认为公司的行为已违反了《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第（八）项“有下列情形之一的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记：……（八）有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。”和第八条“法定代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一的，该企业法人应当申请办理法定代表人变更登记。”的规定，构成应当申请办理法定代表人变更登记而未办理的行为。市场监管部门依据《企业法人法定代表人登记管理规定》第十二条“违反本规定，应当申请办理法定代表人变更登记而未办理的，由企业登记机关责令限期办理；逾期未办理的，处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，撤销企业登记，吊销企业法人营业执照。”的规定，决定对公司作如下处罚：罚款叁万元整，上缴国库。
故，公司应当申请办理法定代表人变更登记而未办理的行为由企业登记机关责令限期办理而逾期未办理且情节严重的，会被吊销营业执照。
2、法定代表人存在的前提是公司存续，若公司无法存续，法定代表人也不复存在。《市场主体登记管理条例实施细则》第七十二条规定，市场主体未按规定办理变更登记的，由登记机关责令改正；拒不改正的，处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。《公司法》第一百八十条规定，“公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……。实践中，公司未变更法定代表人登记的行为若能触发市场监管部门的监管程序，且被认定为未按规定办理变更登记情节严重的，公司将会被吊销营业执照而解散，法定代表人的身份也自然消失。
